作者：王刚桥

被学界质疑最多的受贿罪中“谋取不正当利益”这一要件，刑法修正案(七)草案仍未有改变。因此，应与《公约》内容进行衔接，只要索取或者收受不正当好处的行为是与其职务行为相关的，就构成受贿犯罪。

人大网8月29日公布了刑法修正案(七)草案的全文，并公开征求意见。新一轮的公民参与立法正在进行。

草案中颇引人注目的修改，是它的“剑指腐败”。其中为“关系密切的人”单独定罪获得的掌声最多，引发的争议也最大。而如果我们从司法实践出发，再回过头来看受贿罪的修订，也许会发现，其实“情人”，“二奶”的入罪并不像一些评论家们所分析的那样重要。在现行法律之下，“情人”或“二奶”的受贿行为已经得到了约束。类似的案例也并不少见，如浙江省交通厅原厅长赵詹奇的情妇汪沛英就在去年10月22日被法院一审认定受贿罪名成立。

而被学界质疑最多的“谋取不正当利益”这一要件，刑法修正案(七)草案仍未有任何改变。前段时间沸沸扬扬的某高官复出事件，要细究其根源，正与此相关。据说其虽被纪检机关认定有收受礼金的事实，但检察机关并未指控其受贿罪。其中原委就在于，检察机关无法证明他收受“不法企业”礼金之后，利用其职务之便为“不法企业”谋取了“不正当利益”。法学家围绕着这一立法漏洞，争辩不休，于修法而言却似乎毫无触动，令人遗憾。

根据我国现行刑法第385条规定，受贿罪有“(主动)索取贿赂”和“(被动)收受贿赂”这两种基本方式：前者即利用职务之便索取他人财物；后者除要求利用职务之便，非法收受他人财物外，还要求必须具备“为他人谋取利益”。如果受贿人在承认收受贿赂的同时，又否认为行贿者谋利，或故意在时间或空间上把受贿行为与为他人谋利的行为隔离开来，检控机关要想成功追诉就困难了。

若刑法修正案(七)以目前公布的这个面目通过，我们可以设想一下贪官情妇在被指控受贿之后的辩护方案：我并未为请托人“谋取不正当利益”，而只是为请托人“谋取正当利益”。比方说，一个批文依法本应由某贪官办理，但官员就是不办，除非你去找她的情人又跑又送。当行贿的目的仅仅是为了获得“依法处理”，行贿人是否就应免予其刑责？接受礼金的当事人是否也就彻底摆脱了“受贿罪”？

2005年10月27日，我国批准了《联合国反腐败公约》。刑法修正案(七)草案据信正是作为国内法的刑法试图与《公约》保持衔接的一个重要标志。根据这个《公约》，只要索取或者收受不正当好处的行为是与其职务行为相关的，就构成受贿犯罪。刑法修正案(七)草案不能固守“不正当利益”，应与《公约》内容进行衔接。